第一，認為原判決對“犯罪手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣，罪行極其嚴(yán)重”定性不當(dāng)。原因是案發(fā)在車輛少和行人少的郊區(qū)路上，路燈暗，光線不如白天的好。藥家鑫高度近視眼神不好，捅張妙身上的部位比較亂，藥本人也不知道捅了多少刀，致命僅有一刀，是激情和瞬間作案，是由平時的抑郁和壓力所致。

     而我們認為,正是案發(fā)在車輛少和行人少的郊區(qū)路上，路燈暗，光線不如白天的好成為藥家鑫作案八刀致死張妙無所顧忌的條件而非原判定性不當(dāng)?shù)睦碛伞Ｋ^"致命僅有一刀"應(yīng)當(dāng)從輕"的法定依據(jù)何在?藥家鑫高度近視眼神不好藥本人也不知道捅了多少刀只是量上的差別而無法定之故意殺人質(zhì)的區(qū)別，將"瞬間作案"與"預(yù)謀殺人"的形式與故意殺人的性質(zhì)混為一談不是代書律師辯護人的蹩足就是狡辯,須知:辯護不是狡辯:所謂激情和瞬間作案，在混淆作案殺人形式與內(nèi)容的本質(zhì)規(guī)定性,進而說是由平時的抑郁和壓力所致的狡辯恰巧在于刑法立法宗旨所規(guī)定的維護社會秩序的立法原則"碰船",正是與上述"錢那,你這殺人不見血的刀"所追問社會信仰危機感即,社會人倫道德的德治與法制(治)相輔相成兩條腿走路的共性所在,而非一句"激情和瞬間作案，是由平時的抑郁和壓力"所能一言一蔽之而成為從輕的上訴理由。更非是由平時的抑郁和壓力所致,錢才是藥八刀殺人動機之"壓力"進而追求剝奪她人生命的目的之所在,因此原判“犯罪手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣，罪行極其嚴(yán)重”定性得當(dāng),而不是認定"不當(dāng)"!

 

      第二，西安中院認可了藥家鑫的自首情節(jié)，卻未按自首減輕判罰。

 

      此蹩足的上訴理由在于,難以判斷的是代書的律師不知,還是不懂刑法原則中的"罪責(zé)相適應(yīng)"的公平原則?慘死于人稱藥八刀下的張妙比藥家鑫大幾歲,她那不到三歲的幼兒娘倆是不是李玫謹眼中的孩子?應(yīng)當(dāng)說原審判決死刑認定的“犯罪手段特別殘忍，情節(jié)特別惡劣，罪行極其嚴(yán)重”與其張妙娘兒倆這對血緣關(guān)系的"孩子"的考慮與立法的公平原則丶社會秩序的維護而處其死刑是綜合法定原則與被害人實際情形綜合評定的結(jié)果!換言之,張妙慘死與其丈夫人身夫妻關(guān)系終結(jié),其丈夫再行結(jié)婚后幼兒遭遇后娘的可變性的社會因素一審法官能不考慮?須知家庭是社會的細胞!僅此而言,該上訴理由不但為李玫謹眼中的"孩子"作了內(nèi)容上的詮譯,其階級的傾向性把賀衛(wèi)方
聲稱"莫以群眾狂歡的方式處死一個人"暴露成為市場叫賣的裸體秀,好一個"裸體"---公開的是假象,掩蓋的是一絲不掛的光腚,羞煞人也!

 

    第三，藥家鑫是初犯、偶犯，父母又積極進行賠償。

 

     按常規(guī)理解:
     1.初犯---是指初次實施犯罪行為的人，由于是第一次實施犯罪，犯罪的習(xí)僻尚未形成，可改造性較大，再犯可能性相對較小。
     2.偶犯是指偶然地實施犯罪行為的人，相當(dāng)于“機會犯”，這樣的犯罪人之所以實施犯罪，存在一定的客觀原因或條件，例如一些順手牽羊的盜竊案件的行為人，往往是利用了某些客觀上的條件。如果條件不具備，犯罪行為未必發(fā)生，一旦這些條件喪失，再次實施的可能性也較小，當(dāng)然，不排除某些人因偶爾嘗到甜頭，而再次甚至屢次作案。

     3.酌定從輕處罰所依據(jù)的事實根據(jù)在客觀行為上必須有相關(guān)的事實或證據(jù)證明，而辯護人不能絕對地搞資產(chǎn)階級自由心證或者封建的主觀臆斷。

  4.所謂"父母又積極進行賠償"是刑事附帶民事訴訟的法定原則在審理刑事案件中對被告人犯罪造成被害人物質(zhì)損失一并審理的規(guī)定。"一并審理"并非兩者可以"互補"也就是說在法庭審理確認被告人有罪情形下附帶審理民事賠償部分兩者法律關(guān)系不同,前者是刑事法律關(guān)系,后者是民事法律關(guān)系。法律關(guān)系屬性的不同決定了不能"互補"的以錢買命,附帶民事訴訟的部今可以調(diào)解或和解;刑事犯罪的部分依法不得調(diào)解或和解!

 

    第四，根據(jù)國家目前針對死刑的慎重態(tài)度，認為中院量刑過重。

 

    也許,"對死刑的慎重態(tài)度"可能是指<<公檢法司四機關(guān)聯(lián)合出臺意見嚴(yán)格控制和慎重適用死刑>>的法定原則吧(見附3),那么請看該四機關(guān)聯(lián)合出臺意見的宗旨是指:近幾年來，一些地方先后發(fā)現(xiàn)個別刑事重大冤錯案件，在社會上引起強烈反響，也在一定程度上暴露出刑事司法工作中存在的問題。為了切實把好死刑案件的事實關(guān)、證據(jù)關(guān)、程序關(guān)、適用法律關(guān)，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部11日聯(lián)合出臺的《關(guān)于進一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》提出，辦理死刑案件應(yīng)當(dāng)遵循五項原則:

    (2011年5月15日 星期日9:14:58)

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1.最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定(2000年12月4日最高人民法院審判委員會第1148次會議通過)法釋〔2000〕47號 中華人民共和國最高人民法院公告:《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》已于2000年12月4日由最高人民法院審判委員會第1148次會議通過，現(xiàn)予公布，自2000年12月19日起施行。 二○○○年十二月十三日根據(jù)刑法第三十六條、第三十七條、第六十四條和刑事訴訟法第七十七條的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)對刑事附帶民事訴訟的范圍問題規(guī)定如下：

　　第一條　因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。

　　對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。

　　第二條　被害人因犯罪行為遭受的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失。

　　第三條　人民法院審理附帶民事訴訟案件，依法判決后，查明被告人確實沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定中止或者終結(jié)執(zhí)行。

　　第四條　被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

　　第五條　犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被追繳、退賠的情況，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

　　經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理。
2.<<中華人民共和國刑事訴訟法>>
　 第七十七條　被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。
　　如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟。
　　人民法院在必要的時候，可以查封或者扣押被告人的財產(chǎn)。

2.<<中華人民共和國刑法>>
     第三十六條　由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟損失。

　　承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產(chǎn)不足以全部支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對被害人的民事賠償責(zé)任。

　　第三十七條　對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。
    第六十四條　犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
  3.<<公檢法司四機關(guān)聯(lián)合出臺意見嚴(yán)格控制和慎重適用死刑>>
 http://news.sina.com.cn/c/2007-03-12/051011389675s.shtml

【綜合新華社北京3月11日電】近幾年來，一些地方先后發(fā)現(xiàn)個別刑事重大冤錯案件，在社會上引起強烈反響，也在一定程度上暴露出刑事司法工作中存在的問題。為了切實把好死刑案件的事實關(guān)、證據(jù)關(guān)、程序關(guān)、適用法律關(guān)，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部11日聯(lián)合出臺的《關(guān)于進一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》提出，辦理死刑案件應(yīng)當(dāng)遵循五項原則。也就是說這"五項原則"保留死刑但慎用死刑

　　這五項原則是：

　　—堅持懲罰犯罪與保障人權(quán)相結(jié)合。《意見》指出，必須繼續(xù)堅持“嚴(yán)打”方針，正確運用死刑這一刑罰手段同嚴(yán)重刑事犯罪作斗爭，有效遏制犯罪活動猖獗和蔓延勢頭。同時，要全面落實“國家尊重和保障人權(quán)”憲法原則，切實保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。

　　——堅持保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑。我國現(xiàn)在還不能廢除死刑，但應(yīng)逐步減少適用，凡是可殺可不殺的，一律不殺。必須根據(jù)構(gòu)建社會主義和諧社會和維護社會穩(wěn)定的要求，嚴(yán)謹審慎，既要保證根據(jù)證據(jù)正確認定案件事實，杜絕冤錯案件的發(fā)生，又要保證定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，做到少殺、慎殺。

　　——堅持程序公正與實體公正并重，保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)利。《意見》指出，在偵查、起訴、審判等各個階段，必須始終堅持依法進行訴訟，堅決克服重實體、輕程序，重打擊、輕保護的錯誤觀念，尊重犯罪嫌疑人、被告人的訴訟地位，切實保障犯罪嫌疑人、被告人充分行使辯護權(quán)等訴訟權(quán)利，避免因剝奪或者限制犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)利而導(dǎo)致冤錯案件的發(fā)生。

　　——堅持證據(jù)裁判原則，重證據(jù)、不輕信口供。證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

　　——堅持寬嚴(yán)相濟的刑事政策。《意見》指出，對死刑案件適用刑罰時，既要防止重罪輕判，也要防止輕罪重判，做到罪刑相當(dāng)，罰當(dāng)其罪，重罪重判，輕罪輕判，無罪不罰。

　　嚴(yán)禁刑訊逼供獲取供述

　　公安機關(guān)戰(zhàn)斗在打擊犯罪的第一線，負責(zé)死刑案件的偵查，這是保證辦理死刑案件質(zhì)量的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部11日聯(lián)合出臺的《關(guān)于進一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》強調(diào)，公安機關(guān)辦理死刑案件時，嚴(yán)禁刑訊逼供或者以其他非法方法獲取供述。

　　為確保辦理死刑案件質(zhì)量，《意見》對公安機關(guān)提出以下4個方面的具體要求：一是全面、及時收集證據(jù)。二是加強證據(jù)的保全和固定工作。三是依法訊問犯罪嫌疑人、詢問證人。四是全面移送證據(jù)材料。

　　執(zhí)行死刑禁止游街示眾

　　中國公檢法司四機關(guān)11日聯(lián)合出臺的一項新規(guī)定明確要求：執(zhí)行死刑應(yīng)當(dāng)公布，禁止游街示眾或者其他有辱被執(zhí)行人人格的行為，禁止侮辱尸體。

　　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部11日聯(lián)合出臺了《關(guān)于進一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》。

　　針對死刑案件的執(zhí)行工作，《意見》規(guī)定，人民法院向罪犯送達核準(zhǔn)死刑的裁判文書時，應(yīng)當(dāng)告知罪犯有權(quán)申請會見其近親屬。罪犯提出會見申請并提供具體地址和聯(lián)系方式的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；原審人民法院應(yīng)當(dāng)通知罪犯的近親屬。罪犯近親屬提出會見申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并及時安排會見。

　　行刑時應(yīng)派員臨場監(jiān)督

　　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部11日聯(lián)合出臺的《關(guān)于進一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》規(guī)定，執(zhí)行死刑時人民檢察院應(yīng)派員臨場監(jiān)督。

　　人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機關(guān)，負責(zé)對死刑案件批準(zhǔn)逮捕、提起公訴等，對保證死刑案件質(zhì)量負有重要責(zé)任。為確保辦理死刑案件質(zhì)量，《意見》對人民檢察院應(yīng)依法履行的職責(zé)予以明確。