從證據(jù)角度看對趙東民指控的不成立　　

葉勁松　　

司法要求“以事實為根據(jù)”。但法庭上，訴訟雙方對案件事實常有爭議，這時，證據(jù)是查明案件事實的基本依據(jù)。因此，以事實為根據(jù)，就是以證據(jù)為根據(jù)。所以最高人民法院領(lǐng)導說：“ 證據(jù)是全部刑事訴訟活動的核心”。而證據(jù)也應是檢察機關(guān)批準逮捕、提起公訴的根據(jù)。　　

西安的檢察機關(guān)對趙東民提起公訴，指控趙東民犯聚眾擾亂社會秩序罪。但是，從現(xiàn)有資料看，該檢察機關(guān)未能出示能證明其指控成立的有力證據(jù)。　　

據(jù)說，在對趙東民的第一次審判中，能證明趙東民犯聚眾擾亂社會秩序罪的證據(jù)，是陜西省總工會副主席張仲茜、陜西省總工會辦公室主任梁小民、陜西省總工會困難職工援助中心馮勇、陜西省總工會民管部某某、后勤部某某某等人的“證言”。但是，這些人不能做為證人出現(xiàn)，因而把他們所說作為證人證言是不成立的。　　

因為按證據(jù)法學的觀點，“證人是與案件的審理結(jié)果沒有法津上的利害關(guān)系的第三人 這是證人區(qū)別于當事人的本質(zhì)特征……是‘自己不能給自己作證’這一普遍證明要求的體現(xiàn)。……就訴訟職能而言，證人是一種中立的角色……證人證言就可能比被害人陳述……更客觀”（田承春等《筒明證據(jù)法學》電子科技大學出版社2005年版66頁）。省總工會向國家機關(guān)報案，說趙東民聚眾擾亂省總工會，省總工會在案件作為當事一方（即所謂“被害一方”）出現(xiàn)，它的工作人員不能作為超脫于利害關(guān)系之外的、中立的證人出庭，它的工作人員講述只能是有利害關(guān)系的當事一方的陳述，其陳述極可能為虛偽陳述。省總工會的工作人員的身份決定他們不能作為證人，他們所說不能作為證人證言。因為“自己不能給自己作證”。 也就是說，省總工會的工作人員所講，只能作為證據(jù)效力較低的所謂“被害人陳述”。法庭如果將省總工會工作人員陳述作為證據(jù)效力較高的證人證言對待，是完全錯誤的。　　

另外，起訴書講，趙東民聚眾使省總工會“長達7個小時左右不能正常辦公”。在這么長的時間使省總工會“不能正常辦公”，省總工會當時能不報警？能不尋找警方來省總工會制止這“嚴重的”、“ 聚眾擾亂社會秩序罪”？ 發(fā)生了長期的、嚴重聚眾擾亂社會秩序狀況卻不報警，這從邏輯上講得通嗎？如報警后，警方記錄的現(xiàn)場情況，也可作為證據(jù)。但2009年6月15日、6月25日這兩天，并未有警方來省工會制止趙東民“ 聚眾擾亂社會秩序罪”，從反面證明省總工會當時也未認為趙東民等人有嚴重的“ 聚眾擾亂社會秩序”行為。這從反面證明，起訴書講趙東民聚眾使省總工會“長達7個小時左右不能正常辦公”是不成立的。　　

還有，省工會有60多個工作人員，如果趙東民聚眾使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”， 省工會的一些工作人員，完全有充足的時間用相機、攝相機拍下趙東民等人的視聽資料作為證據(jù)，以證明趙東民等人到底是在省工會院內(nèi)大肆喧囂吵鬧使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”，還是封鎖省工會大門（或通道），使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”，或是不顧勸阻強占辦公室使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”。而從現(xiàn)有資料看，省工會未能提供能表明趙東民聚眾使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”的視聽資料證據(jù)。我們網(wǎng)友都知道，有些人如偶然遇到異常之事，就會用手機或相機等拍下來。省工會有60多個工作人員，卻無人提供能表現(xiàn)當時嚴重不正常狀況的視聽資料證據(jù)。我們由此能夠反推出，省工會的眾多工作人員覺得當時狀況正常，與平時省工會的狀況沒有多大差別（即沒有使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”的嚴重不正常狀況），沒有必要手機或相機等進行拍攝。這也從反面證明，起訴書講趙東民聚眾使省工會“長達7個小時左右不能正常辦公”是不成立的。　　

司法訴訟要求“誰主張，誰舉證”。應用到趙東民案，公訴方主張趙東民犯有“聚眾擾亂社會秩序罪”，就應舉出支持其主張的有力證據(jù)。但從現(xiàn)有資料看，公訴方并不能拿出趙東民犯有“聚眾擾亂社會秩序罪” 的有力證據(jù)，公訴方拿出省總工會工作人員的、證據(jù)效力較低的所謂“被害人陳述”來指控趙東民是不對的、無力的，因為省總工會“自己不能給自己作證”。因此，檢察院應該由于自己指控趙東民的證據(jù)不足而撤回起訴。人民法院應該就公訴方舉證不能，不能證實趙東民犯有“聚眾擾亂社會秩序罪”的狀況，作出趙東民無罪的判決。　　

另外，2009年6月15日，去省總工會的職工，收到省總工會出具帶有工會公章并寫有“十日之內(nèi)，通報協(xié)調(diào)情況” 的便條一張。這便條是書證，證明總工會與來訪職工有交談，并且總工會承諾就來訪職工的要求去有關(guān)方面進行“協(xié)調(diào)”。因此，省總工會出具的 “十日之內(nèi)，通報協(xié)調(diào)情況” 的便條，能證明2009年6月15日職工到省總工會是反映情況，提出要求，不能證明來訪者是以“ 聚眾擾亂” 的故意來省總工會的。反過來講，如果趙東民等來訪職工是以聚眾擾亂社會秩序，使省總工會“不能正常辦公”的故意來的（聚眾擾亂社會秩序罪在主觀方面只能是故意。由于本罪是聚眾性犯罪，因而進行擾亂活動必須基于眾多行為人的共同故意），并有使省工會大半天“不能正常辦公”的行為，省總工會能向趙東民等出具 “十日之內(nèi)，通報協(xié)調(diào)情況” 的、意圖要解決某些問題便條嗎？　　

6月25日，工人群眾按照便條約定的“十日內(nèi)通報協(xié)調(diào)情況”的時間，再次來到省工會。此次時間上依省工會約定而行，內(nèi)容是來聽省工會所承諾的“通報協(xié)調(diào)情況”，目的看所反映的問題能解決到什么狀況。因此可以說，是省工會邀請這些職工來省工會的，應邀而來的職工的目的也是正常的，與聚眾擾亂社會秩序根本不粘邊。　　

6月25日，工會困難職工援助中心副主任在二樓會議室登臺說：“再歡迎各位大叔、大媽……來到省總工會…….我們表示歡迎!”臺下掌聲四起。省工會干部這講話和臺下來訪職工的回應，都表明趙東民等來訪職工是守正常秩序的，雙方關(guān)系也是較融洽、正常的。因為如果趙東民等來訪職工是來聚眾擾亂社會秩序，使省工會“不能正常辦公”了，省工會困難職工援助中心副主任會對趙東民等講：“再歡迎……來到省總工會…….我們表示歡迎”？ 趙東民等會對此講話報以掌聲而不是喧鬧聲？　　

另外，6月15日、6月25日兩天，省總工會都給來訪的職工們提供了午餐盒飯。這也表明在這兩天中午時分，省總工會里狀況正常，來訪的職工們與工會干部方并未有較嚴重沖突。因為如趙東民等來訪職工是來聚眾擾亂社會秩序，使省工會處于“不能正常辦公”狀態(tài)，省總工會不會以提供午餐盒飯來鼓勵這些鬧事者。另外，如省總工會處于鬧事者造成的不正常的混亂下，盒飯的分發(fā)也困難，并且這些盆飯極可能被鬧事者四處亂擲，搞得省工會墻壁、地面一片狼藉。即處于混亂狀況下，省總工會是不會給來訪的職工們發(fā)放午餐盒飯。　　

當然，在6月25日“下午，因為一些問題工會和工人發(fā)生了一些意見分歧和爭執(zhí)”。但趙東民還對此“勸阻說：‘這樣下去解決不了問題，我們應該選出代表。’大家一致同意他的建議，形成了代表名單后，大家有序地離去”。　　

對此，公訴方可能會說，趙東民這“勸阻”之說，也只是當事方的、“自己不能給自己作證”的說詞，不能做為證據(jù)。是的，這種陳述證據(jù)效力很低。但是，即使趙東民當時未進行這“勸阻”，也不能就此說趙東民犯有聚眾擾亂社會秩序罪。另外，“因為一些問題工會和工人發(fā)生了一些意見分歧和爭執(zhí)”，也只是雙方對問題看法不同并引發(fā)爭執(zhí)，遠遠夠不上聚眾擾亂社會秩序罪。　　

綜上所述，從現(xiàn)有資料看，公訴方并不能拿出趙東民犯有“聚眾擾亂社會秩序罪”的有力證據(jù)。省總工會出具的便條、提供的盒飯等等都間接表明，趙東民等人去總工會是尋求反映問題、解決問題并且整個過程是正常的。根據(jù)以上情況，，檢察院應該由于自己指控趙東民的證據(jù)不足而撤回起訴。或者人民法院應該就公訴方舉證不能，不能證實趙東民犯有“聚眾擾亂社會秩序罪”的狀況，作出趙東民無罪的判決。　　

附文：

尊敬的陜西省委并趙樂際同志：　　

尊敬的西安市委并孫清云同志：　　

我是一個76歲近60年黨齡的老黨員,毛主席共產(chǎn)黨對我有山高海深之恩情.自從1949年9月參加工作,以后陸續(xù)入團、入黨，即堅定了誓為共產(chǎn)主義奮斗終身的決心。時間真快，幾十年過去了，因年齡和健康的原因不能再為黨做更多的工作了。但我要求自己的兒孫世代相傳、生生不息地為共產(chǎn)主義在中國的實現(xiàn)而奮斗。　　

兒女們表現(xiàn)最為突出的是三兒子趙東民，他嚴格要求自己，努力地從思想上、組織上做一名真正合格的共產(chǎn)黨員。他在中央黨校法律本科（函授）以優(yōu)秀學員的稱號畢業(yè)后從事法律工作，2003年獲得了西安市綜合治理委員會授予的“市先進人民調(diào)解員”榮譽。從思想到行為，他都堅持是社會主義道路、維護社會主義基本制度、踐行黨全心全意為人民服務的宗旨、響應黨中央號召，反腐倡廉、光明磊落，以大局為重、遵紀守法、不謀私利。并贏得當?shù)厝罕姾痛蠖鄶?shù)熱愛社會主義事業(yè)、擁護共產(chǎn)黨、關(guān)心國家民族命運的同胞、同志的高度贊譽。他對不法分子竊奪公共財產(chǎn)痛心疾首，對公民的社會主義民主權(quán)利以法據(jù)爭，對憲法賦于的工人階級當家作主之權(quán)被弱化、和下崗、失業(yè)工人的處境表示了深切的同情。他用自己學到的法律知識積極主動地義務為他們依法維權(quán)。西安的很多群眾說“趙東民維權(quán)中被一些工人當作救星一樣看待，有些工人直言找到了真正的共產(chǎn)黨”。然而，在我看來，趙東民本人只不過是荒原上的一個不知名的小草而已。　　

趙東民為工人群眾提供法律援助的實踐中，深知個人的能力非常有限，因此他經(jīng)過大量的調(diào)查研究認為，國營經(jīng)濟集體經(jīng)濟，是社會主義經(jīng)濟的命脈。但是改革開放三十年來，國營（公有）和集體企業(yè)紛紛虧損、倒閉或者破產(chǎn)，這究竟是為什么？他指出，這個原因首先是工會會基礎(chǔ)委員會，即在企事業(yè)單位的工會沒有發(fā)揮其應有的作用。因為現(xiàn)行企事業(yè)職工代表大會的形式，滯后于歷史的發(fā)展。他的研究以及事實證明“現(xiàn)行落后的職代會形式，不能真正代表工人階級，實現(xiàn)對工會工作人員的監(jiān)督。進而不能保證工會“遵守和維護憲法，以憲法為根本的的活動準則，依照工會章程獨立自主地開展工作。”因此，我們無法通過工會對廠長（經(jīng)理）進行監(jiān)督，實現(xiàn)我們依法在企業(yè)當家作主的權(quán)利。所以盡管我們有的工友們，曾經(jīng)不分晝夜、加班加點、而且不計報酬的在工廠埋頭苦干，仍然無法根本根本扭轉(zhuǎn)企業(yè)和我們自身的經(jīng)濟困境。還有，盡管我們有的工友們曾經(jīng)毫不猶豫地拿出自己極有限的積蓄，為資金匱乏的企業(yè)集資輸血，最后仍沒能挽救我們賴以生存的家——國營（公有）和集體企業(yè)。”　　

所以，他提出了“根據(jù)《胡錦濤在黨的十七大上的報告》全心全意依靠工人階級，完善以職工代表大會為基本形式的企事業(yè)單位民主管理制度”的精神，向陜西省委和陜西省總工會提出如下申請：改革企事業(yè)職代會，批準籌建陜西企事業(yè)職工維權(quán)代表大會。為了強調(diào)這個組織，仍然是在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導下的工會旗幟下的工人代表組織。暫定“陜西企事業(yè)工會維權(quán)代表大會”。　　

然而，向省委、省總工會所倡議的“陜西企事業(yè)工會維權(quán)代表大會。”　申請書面材料還未得到任何公開的書面回復,申請尚在進行之中,卻被市民政部門判定為非法,把堅持憲法原則、黨的宗旨、胡錦濤十七大報告精神的行動視為非法，何談全心全意為人民服務？我相信上級黨組織會有公斷。　　

   趙東民在接受因非法改制權(quán)益受到損害的下崗職工、離退休職工的委托時一再向他們強調(diào)，“抵制和反對容易引發(fā)社會混亂，給國內(nèi)外敵對勢力顛覆國家政權(quán)的企圖創(chuàng)造客觀條件的堵門、堵路、沖擊黨政機關(guān)甚至打砸搶等錯誤的維權(quán)形式；而要堅持《中華人民共和國憲法》和黨的十七大精神進行有理、有據(jù)、有節(jié)、有效的維權(quán)斗爭》”工人有困難應該找工會,工會章程規(guī)定,工會是工人的群眾組織,他的首要職責就是替職工維權(quán).他們引導工人找工會,有什么罪?　　

以下,西安新城公、檢、法和陜西省總工會的某些領(lǐng)導聯(lián)手密謀加害趙東民的情況向你們作簡要陳述：　　

一、在2009年6月15日，陜西十余家企業(yè)離退休工人代表以及在企業(yè)破產(chǎn)改制中存在違規(guī)，使合法利益受到侵害的工人代表一百六十余人，集體向陜西省總工會遞交了由趙東民幫助起草的《陜西離退休工人致陜西省總工會的公開信》，愛到了工會辦公室主任梁小民在內(nèi)的五位工會工作人員在二樓會議室有秩序的接待。期間，工會作為工人之家，還給老同志們提供了便餐盒飯，老職工們感到了工會作為群眾組織職工之家的溫暖。下午，職工收到省總工會收到的公開信。出具的帶有工會公章的便簽收條一張：“十日之內(nèi)，通報協(xié)調(diào)情況“。15：30時到16時之間。工會副主席張仲茜到會議室還與工人促膝長談。事后，全總的老干部還公開發(fā)文章指出。趙東民的作法不僅不違法，而且還輸通了工人和工會組織的渠道，密切了工人和工會組織及工人階級和黨的聯(lián)糸。　　

但是過后，工會的某些領(lǐng)導卻在編造謊言，誣陷趙東民“煸動、策劃”工人和“社會閑散人員”沖擊他們的黨政機關(guān)、組織，造成工作癱瘓。而曾經(jīng)參加遞交公開信的工人群眾說，其中根本沒有閑散人員，都是職工；也沒有造成所謂的癱瘓，工會只有5個人分別在會議室登臺發(fā)言接待。負責接待的總?cè)藬?shù)不及總工會60多名的十分之一，何來癱瘓一說？？？　　

6月25日 工人群眾按照收條上約定的時間“十日內(nèi)通報協(xié)調(diào)情況”再次來到工會，并且秩序井然，工會困難職工援助中心副主任在二樓會議室登臺，公開說：“再歡迎各位大叔、大媽……來到省總工會…….我們表示歡迎!”臺下掌聲四起.午間,工會仍然為離退休職工準備了午餐,大家還將吃過飯的飯盒、水瓶雜物一并撿走，清理干凈，下午，因為一些問題工會和工人發(fā)生了一些意見分歧和爭執(zhí)，趙東民及時制止勸阻，聲明自己作為一個“市先進人民調(diào)解員”和曾經(jīng)的法律工作者有資格在這里講幾句話，經(jīng)過省總工會工作人員允許后登臺，說：“這樣解決不了問題，大家應該選出代表，每個企業(yè)有沒有一個人站出來 ？”大家同意，并形成了代表名單。之后大家有序地離去。　　

然而，過后發(fā)生的事情令人吃驚：新城國保大隊在8月19日秘密誘捕了趙東民，并秘密關(guān)押400多天，期間，東民的妻子因東民被冤，精神抑郁，長期睡眠不足，情致重病在身膝下又有兩歲的孩子，上有我們行動不便的老人，向新城司法提出書面保釋，未見回音；過后，東民之妻再次病重，我們家屬書面請求保釋東民回家，再遭遇拒絕；東民妻子病危之時，我們家屬緊急書面并當面交涉提出要求東民到醫(yī)院見見妻子，仍遭斷然拒絕；一天過后，東民妻子暴病含冤辭世，我們家屬再次當面交涉、書面提出要東民回家見妻子最后一面，仍然遭拒……　　

請問,人性尚無的執(zhí)法者,何談司法機關(guān)的人民性???又有何資格談黨性???越東民不僅是合法公民,他還是站在黨和國家的立場上,為人民群眾謀利益的,是誰肆意剝奪了他的人身基本權(quán)利？　　

二、自從2009年8月19日，兒子趙東民被秘密誘捕至今，新城法院拿人民俸祿，吃人民血汗的先生們，沒有深入群眾提供一份有說服力的能證明趙東民有罪的證據(jù)材料，僅憑陜西總工會某些大員先生的謊言來漢趙東民的罪。　　

然而，謊言是代替不了真理的，馬列主義、毛澤東思想教導我們，看問題要從本質(zhì)出發(fā)。不能單看表面現(xiàn)象。趙東民所維護的不是個人的私利，也不是農(nóng)田里的小麥、玉米和棉花，他維護的是黨的執(zhí)政地位和人民政府的光輝形象和人民法律的尊嚴。　　

他的世界觀和中央的路線、方針、政策密切相連，是和廣大群眾同呼吸共命運的，這一點新城公、檢、法的某些大員先生們和省總工會的某些大員先生們，卻站在反動的立場上，這只能說明，他們維護的是小集團利益和個人利益，竭力給省委、市委和政府臉上抹黑，在國人面前，給省委、市委和政府制造麻煩！　　

三、新城司法機關(guān)某些人為逃脫法律追究他們超期非法關(guān)押趙東民的罪責，他們把神圣的憲法和法律尊嚴為手中有玩物，以權(quán)代法、投機鉆營，把給趙東民羅織的所謂“罪證：材料在新城公檢法之間“巡游”了數(shù)次,僅最后一次到法院,也“放置”了三個月以上！直至現(xiàn)在也沒有任何結(jié)果。　　

直到2010年9月25日開庭，陽光辦案的理念也被新城司法踐踏。旁聽席上，僅是我和我的大兒子，其他親心趙東民的社會各界人士無緣現(xiàn)場旁聽。近乎秘密運作。而庭審現(xiàn)場的指控更是堪稱一絕；幾位工會大員先生們捏造的一派謊言，竟成了工人找工會后給趙東民羅列的唯一罪證。　　

公訴人把社會轉(zhuǎn)型期間所產(chǎn)生的矛盾，一股腦的推向趙東民所踏實執(zhí)行黨的路線、方針、政策，和踐行黨的宗旨的具體行為，以圖開脫工會基層不作為的責任，所以，公訴人張口結(jié)舌，欲蓋彌彰，在有拉法律大旗，掩蓋他們對抗中央、省委、市委正確領(lǐng)導的罪責。　　

四、東民長期非法關(guān)押，除了在全國人民面前給黨中央、國務院、總工會、省委、市委和各級政府造成不良后果外，還給我這一不幸的家庭造成了嚴重后果。　　

 首先是我們的孫子入黨，因為東民這件事而被推遲轉(zhuǎn)正一年，其次，趙東民的大兒子今年9月升入高中因父親被非法羈押、母親含冤離世，現(xiàn)在經(jīng)常頭痛，精神恍惚無法正常學習，而之前，他一直是班上的三好學生；我的大兒子趙建民因思念兄弟和憂慮，騎車摔斷了八根肋骨，花去的醫(yī)藥費數(shù)萬元；我們老倆口也有疾在身，經(jīng)常性地失眠……我們?nèi)绾紊嬲堻h組織和人民政府予以關(guān)注.　　

五、本是一個文盲出生的農(nóng)民，接受黨的教育加入中國共產(chǎn)黨之后，深知我們黨的事業(yè)發(fā)展過程的艱難險阻，也深知我們黨的光榮和偉大，我堅信，黨的歷史和人民書寫的歷史還趙東民以清白的，我們的黨的前途是輝煌燦爛的！　　

偉大的中國共產(chǎn)黨萬歲！　　

偉大的中華人民共和國萬歲！　　

偉大的中國人民萬歲！您的兒子趙志忠及我的兒孫們在您的領(lǐng)導下，會繼續(xù)為黨的事業(yè)、國家的富強和人民的幸福、奮斗到底！　　

此事希望省委、市委領(lǐng)導關(guān)注，并報告黨中央。　　

 一個近60年黨齡的老共產(chǎn)黨員、趙東民的父親  趙志忠　　

                2010年9月底　　

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