本期嘉賓李東宏律師山東泰誠律師事務所

　　擅長領域：交通事故合同糾紛人身損害婚姻家庭刑事辯護

　　嘉賓介紹：山東大學法學學士，煙臺大學法律碩士，北大法律信息網等注冊作家，法學、經濟學論著頗豐。師承郭明瑞、房紹坤、王吉法教授，在學術界、司法界以及社會上有著廣泛而良好的交流和人脈。

　　導讀

　　近日，最火爆的的話題之一就是有關東莞掃黃，從法律層面講，色情業的是與非是明確的。賣淫嫖娼、組織賣淫嫖娼以及那些充當這一行業“保護傘”的行為，不僅在今天的中國不合法，在世界上許多國家同樣非法。非法的就得打擊，這沒什么話說。可是如何才能將非法色情業斬草除根呢?今天華律網小編就為此邀請了山東泰誠律師事務所的李東宏律師來為我們一一解答。

　　華律網編輯：

　　在明知嫖娼活動非法的情況下，為什么還有那么多人“頂風作案”?我國對于容留、招攬嫖娼者的人有什么處罰呢?

　　李東宏律師：

　　個別地區嫖客大量出現這一現象，有著復雜的社會原因，比如制度缺陷、文化缺陷、人性和客觀的社會條件等等。客觀的社會條件一般指不和諧的婚姻生活、人口流動的頻繁和腐敗官員對嫖娼活動的推波助瀾作用。其實，這些客觀的社會條件都是在現存的社會制度下生成的。現存的社會制度才是個別地區嫖客大量出現的最重要原因。比如，根據治安處罰法，嫖客被抓雖然會被課以拘留、罰款，但只有在被拘留的情況下，才會通知家屬，而且，公安機關不會主動去告知其所在單位。顯然，嫖客的違法成本太低了，不足以遏制嫖客現象的蔓延。

　　人性也是個別地區嫖客大量出現的重要原因。但李銀河教授把東莞色情業的病根歸結為人性，并說東莞掃黃是頭痛醫頭腳痛醫腳，是錯誤的。她所說的人性實質上指的是人的自然屬性，即人的生理、生物屬性。其實，人性是一種極其復雜的結構。通常人們所說的人的本性包括人的自然屬性和社會性，是人性結構中兩個淺在的層次。本律師受馬克思主義法學對法的定義的啟發，發現了人性的第三層結構——物質決定性。相對于人的自然屬性和社會性，物質決定性是人性中更根本的人性層次。物質決定性是指人性內容、性質和變化都是受人們的物質生活條件決定的。

　　人工智能的出現，又啟發我發現了人性的第四個層次——進化性，即人是智慧進化的一種形式和智慧進化的一個階段。從人性的復雜構成來看，人的自然屬性的確是東莞色情業的重要原因，但不是根源，因為人性是歷史的，人性善惡由社會條件包括社會制度決定，而且人性是進化的、向善的，即向善良發展的。中國文化強調性本善，如果理解為人性向善良發展，是完全正確的。

　　對于招攬嫖娼的人，我國治安處罰法第六十六條第二款規定，“在公共場所拉客招嫖的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款”。此規定針對的是被發現時正在公共場所拉客招嫖的。如果行為人中介的性交易已經完成，則構成引誘、容留、介紹賣淫罪。容留嫖娼者與容留賣淫行為在行政處罰上是一致的。另外，容留嫖娼同時會容留賣淫，因此可能構成引誘、容留、介紹賣淫罪。具體后面會談到。

　　華律網編輯：

　　從事賣淫嫖娼是違法的，那么，給賣淫嫖娼人員提供場地的人負有連帶責任嗎?她們會受到怎樣的處罰呢?

　　李東宏律師：

　　給賣淫嫖娼人員提供場地的人，雖然不承擔連帶責任，但是在故意的前提下構成引誘、容留、介紹賣淫罪。所謂引誘、容留、介紹賣淫罪，是指利用金錢、物質等手段誘使他人賣淫，為他人賣淫提供場所，或者為賣淫、嫖娼者進行介紹的行為。引誘、容留、介紹三種行為中只要進行一種，就構成該罪，但該罪的構成要求明知，即明知是賣淫而故意為其提供場所。舉一個簡單的例子，一個“小姐”帶著嫖客到朋友家里進行賣淫，朋友只要開門接受就構成引誘、容留、介紹賣淫罪。

　　根據刑法第三百五十九條的規定，構成該罪的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。另外，根據刑法第三百六十一條的規定，旅館業、飲食服務業、文化娛樂業、出租汽車業等單位的人員，利用本單位的條件，引誘、容留、介紹他人賣淫的，也按引誘、容留、介紹賣淫罪處罰。這是特定行業的從業人員利用本單位條件進行該犯罪的特殊規定。

　　給賣淫嫖娼人員提供場地的人，一般不包括賣淫人員在出租房屋里進行賣淫活動的房東。只要該房東在賣淫人員租房時不知道她要在出里面進行賣淫活動，就不構成該罪。但是，如果該房東發現租客利用出租房屋進行賣淫活動而不報警，依照治安處罰法第五十七條第一款規定，應處二百元以上五百元以下罰款;情節嚴重的，處五日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。

　　華律網編輯：

　　我國刑法對于從事賣淫的人員都有哪些處罰呢?

　　李東宏律師：

　　賣淫是犯罪以外的違法行為，其危害性還沒有達到犯罪的嚴重程度，因此，我國刑法沒有規定對賣淫行為的處罰措施，而由公安機關根據治安處罰法予以處罰。治安處罰法第六十六條第一款規定，“賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款;情節較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。”

　　華律網編輯：

　　嫖娼在我國有什么樣的處罰呢?我國是否有嫖娼罪這一罪名?對于“睜一只眼閉一只眼”的執法人員有處罰嗎?都有哪些處罰呢?

　　李東宏律師：

　　如上所述，對嫖娼的行政處罰與對賣淫的行政處罰等量齊觀，都規定在治安處罰法第六十六條第一款里。

　　我國刑法沒有規定嫖娼罪這一罪名，但嫖客的法律責任可能并不僅限于拘留和罰款這樣的行政處罰，還可能面臨嚴厲的刑事制裁。首先，根據刑法第三百六十條第一款的規定，如果明知自己患有梅毒、淋病等嚴重性病嫖娼的，只要年滿16周歲，無論危害是否發生，都構成傳播性病罪，依法處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。其次，如果嫖宿幼女，則構成強奸罪或者嫖宿幼女罪。我國刑法第二百三十六條規定，“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰”。據此，對于年滿十四周歲、具有刑事責任能力的男嫖客來講，即使不實施暴力、脅迫或者其他手段，甚至在幼女完全自愿甚至主動要求的情況下，只要明知對方是不滿十四周歲的幼女，只要發生了性行為，就構成強奸罪。另外，我國刑法第三百六十條第二款還規定了嫖宿幼女罪，即“嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金”。兩個罪名都是旨在保護幼女，前者懲罰明知對方是不滿十四周歲的幼女而實施奸淫的男性。此處的明知是指知道對方可能不滿十四周歲，而不是確知，即明確知道對方不滿十四周歲。而對于嫖宿對象早熟等原因造成嫖客錯誤地認為對方不是幼女而與她發生性行為的，則適用嫖宿幼女罪予以懲罰。

　　對于那些在處理賣淫嫖娼案件中“睜一只眼閉一只眼”的執法人員，可以依據公務員法追究其“玩忽職守，貽誤工作”的行政責任;是黨員的還可能追究其黨紀責任;觸犯刑法的可能觸犯兩個罪名：第一、玩忽職守罪。根據刑法第397條規定，玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，構成玩忽職守罪，依法處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑。第二、包庇、縱容黑社會性質組織罪。根據刑法第294條第4款的規定，包庇黑社會性質的組織，或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的，構成包庇、縱容黑社會性質組織罪，依法處五年以下有期徒刑;情節嚴重的，處五年以上有期徒刑。另外，受賄同時又犯以上兩種罪的，還要追究受賄罪的刑事責任。

　　華律網編輯：

　　此次曝光的東莞色情業中，太子酒店首當其沖，媒體稱該酒店董事長是全國人大代表，如果此事被證實，那該董事長將會受到什么樣的處罰呢?對此次事件您還有什么更多的想法嗎?

　　李東宏律師：

　　中國是法治國家，全國人大代表犯罪，其刑罰與普通公民無異。如果太子酒店確實有以招募、雇傭、強迫、引誘、容留等手段，控制他人從事賣淫活動的行為，而且其董事長確實從中起到組織、策劃或指揮的作用，他就成立組織賣淫罪。當然，對該董事長的刑事偵查及其它刑事訴訟活動應該嚴格按照法定程序進行，因為人大代表具有一定的人身保障特權。我國人大代表法第三十條規定，“縣級以上的各級人民代表大會代表，在本級人民代表大會閉會期間，非經本級人民代表大會主席團或常務委員會許可，不受逮捕或者刑事審判。如果因為是現行犯被拘留，執行拘留的機關應當立即向該級人民代表大會主席團或者人民代表大會常務委員會報告。

　　這次東莞掃黃，讓人感想良多。首先，我的態度是完全贊成，理由如下：

　　古今中外，色情業都是嚴重危害和困擾人類的毒瘤，因此，色情業在大多數國家是被禁止的。據《觀察者網》介紹，在美國只有內華達一個州是色情業合法的，也就是拉斯維加斯所在的那個州。在那里，妓院是合法營業的。但是，在內華達也不是一刀切，有四個縣是不可以賣淫的，其中就包括拉斯維加斯所在的那個縣(美國通常縣大于市)，而且整個州合法經營的妓院也就19家200多名妓女，大家在美劇里看到拉斯維加斯的妓女，說不準就是非法營業的。

　　色情業和色情交易本質上是一種奴役，是與市場經濟原則和法治精神相違背的，更與社會主義法治理念和社會主義市場經濟格格不入。色情業和色情交易還與契約自由不搭界，因為出賣自己的身體，本身就是不自由的，正如出賣自己的健康和生命毫無自由可言一樣，出賣和購買是違法，有的甚至是犯罪。還可以說，通過契約的奴役和不通過契約的奴役，差別只在于形式，即契約的有無，本質上是一致的，都是奴役。至于個別人扯到性自由，無論性自由是否正當，一旦成為侵犯或奴役他人的工具，就變成不正當的了。從本質上說，不管被包裝到何種文明程度，色情業和色情交易中的契約和自由，不再是契約和自由，而是一種暴力和奴役的工具。

　　市場經濟有缺陷，客觀上要求政府監管。廣義上說，政府對市場經濟的監管，就包括政府凈化市場秩序和和社會秩序的行動，就包括掃黃打黑。可以說，這次東莞掃黃的依法進行，是凈化和完善社會主義市場經濟秩序和社會主義法治秩序的正當行動，是符合社會主義法治理念和社會主義市場經濟基本精神的，符合國家、社會和公民的利益，有著深厚的民意基礎，是深受廣大人民支持的。

　　其次，它在社會上引起了很大爭議。從爭議的部分焦點內容來看，我們的文化對賣淫嫖娼和色情業過分容忍了。在堅持法治和市場經濟的基礎上，我們在文化上可以而且應該保守一些。現代化不是西方化，更不是墮落化，而是堅持和發揚中國文化的現代化。中國文化和現代化完全可以兼容，新加坡就是明證。

　　再次，名人應該給中國社會帶個好頭，而不應該帶頭沖擊中國社會的道德底線。像太子酒店的董事長，身為全國人大代表，而且在大會上發起言來指點江山，揮斥方遒。沒想到在下面會干出這種事。

　　最后，這次東莞掃黃，是凈化社會環境的重大舉措，也是對中國法治的考驗。我堅信中國社會主義法治可以經受住這次考驗，期冀掃黃中的各個重大舉措依法進行，最終提升中國社會主義法治的水準。

　　結語

　　執法部門“貓捉老鼠”般的明禁實縱中，侵蝕的是法律的尊嚴和政府的公信，沾污的是社會風氣、公眾心態、城市未來。東莞掃黃讓群眾的認識更加全面，達成的共識更多，因此，法治也會越完備，整治色情產業也將越順利。

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