摘要:全文。刪節(jié)版見(jiàn)《法制日?qǐng)?bào)》2011年8月20日第7版。人人為了家產(chǎn)打得頭破血流，這樣的家庭生活是狗血電視劇和獵奇社會(huì)新聞的常見(jiàn)題材，卻不是絕大部分老百姓生活的常態(tài)，也不應(yīng)該是立法者的出發(fā)點(diǎn)。

費(fèi)孝通先生曾把中西家庭模式總結(jié)為西方的“接力模式”和中國(guó)的“反饋模式”[ 費(fèi)孝通：“家庭結(jié)構(gòu)變動(dòng)中的老年贍養(yǎng)問(wèn)題：再論中國(guó)家庭結(jié)構(gòu)的變動(dòng)”，《北京大學(xué)學(xué)報(bào)》，1983年第3期。]。在接力模式下，上一代有撫育下一代的責(zé)任，下一代卻無(wú)贍養(yǎng)上一代的義務(wù)，一代代都只向下承擔(dān)責(zé)任，就像接力一樣；而在反饋模式（又叫反哺模式）下，每一代在撫育下一代的同時(shí)，都承擔(dān)贍養(yǎng)上一代的義務(wù)。反哺模式其實(shí)包括了接力模式，接力只不過(guò)是反哺的一個(gè)側(cè)面。 
費(fèi)先生說(shuō)，如果把西方人的一生劃分為三個(gè)時(shí)期，第一期是被撫育期，和父母構(gòu)成一個(gè)生活單位；第二期是撫育期，和未成年子女構(gòu)成一個(gè)生活單位；子女成年之后，進(jìn)入撫育空白期，老夫婦構(gòu)成一個(gè)生活單位，也就是所謂“空巢期”。而如果把中國(guó)人的一生也劃分為三個(gè)時(shí)期，則第一期是被撫育期，第二期是撫育子女期，第三期是贍養(yǎng)父母期。其中第二期和第三期可能有相當(dāng)大的重合，也就是人到中年都要經(jīng)歷的既要撫育子女，又要贍養(yǎng)老人的“上有老、下有小”的吃重期。這時(shí)候雖然責(zé)任沉重，但中國(guó)文化又特別強(qiáng)調(diào)眼前兒女、堂上父母俱在是人倫至樂(lè)，從自己養(yǎng)育兒女的無(wú)微不至中體會(huì)父母養(yǎng)育自己又何嘗不是無(wú)微不至，從而把生物性的撫育和文化性的贍養(yǎng)在倫理層面上統(tǒng)一起來(lái)，所謂“養(yǎng)兒方知父母恩”是也。 
兩種家庭模式對(duì)婚姻的功能有不同的看法。在接力模式下，家庭都只向下承擔(dān)撫育功能，子女成家后又要承擔(dān)他們對(duì)下一代的撫育義務(wù)，老人晚年的贍養(yǎng)只能依賴自己年輕時(shí)的積蓄和國(guó)家的養(yǎng)老政策。故社會(huì)上一般人早早就要為退休后的生活積累財(cái)富，體現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)制度上就是個(gè)人財(cái)產(chǎn)制和以個(gè)人財(cái)產(chǎn)制為基礎(chǔ)的夫妻共同財(cái)產(chǎn)制?，F(xiàn)在歐美福利國(guó)家為應(yīng)付人類壽命不斷延長(zhǎng)后越來(lái)越沉重的養(yǎng)老和醫(yī)療開(kāi)支，要么是不斷加稅，讓這一代年輕人在全社會(huì)范圍內(nèi)養(yǎng)這一代老年人，要么是借下巨額的債務(wù)，透支未來(lái)世代的財(cái)富養(yǎng)現(xiàn)在活著的人，這種模式之不可持續(xù)，在2008年金融危機(jī)以來(lái)以及最近歐美各國(guó)的債務(wù)危機(jī)中已顯現(xiàn)無(wú)遺。 
而在反哺模式下，家庭既承擔(dān)撫育職能又承擔(dān)贍養(yǎng)職能，這種“養(yǎng)兒（女）防老”的機(jī)制實(shí)行數(shù)千年，早已形成與之相配套的一系列深入人心的制度和觀念。中國(guó)人在“上有老、下有小”的吃重期，一方面無(wú)力為自己積累個(gè)人財(cái)產(chǎn)，一方面也無(wú)需為未來(lái)積累財(cái)產(chǎn)，消費(fèi)和積累都是以家庭為單位，體現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)制度上，則是“家庭財(cái)產(chǎn)制”綿延不衰。這個(gè)“家庭財(cái)產(chǎn)制”，不是看銀行卡或者房產(chǎn)本上寫(xiě)誰(shuí)的名字（那往往是個(gè)人），而是看名義持有人在財(cái)產(chǎn)的用途選擇上。如果只有一筆錢(qián)，是選擇積攢下來(lái)供年老后吃穿用度看病，還是用于子女甚至孫輩的教育，或是接濟(jì)已經(jīng)成年但尚未自立的兒女，許多中國(guó)人會(huì)不假思索地選擇后者。因?yàn)樗麄兿嘈?，讓子女、孫輩接受更好的教育，幫助小夫妻早一點(diǎn)在社會(huì)上立足，全家人齊心協(xié)力壯大家業(yè)光大門(mén)楣，也是在為自己的老境做最好的準(zhǔn)備。 
這樣的選擇，會(huì)使得中國(guó)人的撫育期和被撫育期顯得比西方人更長(zhǎng)。媒體輿論通通將之斥之為“啃老”，實(shí)際上是按照西方接力模式、個(gè)人財(cái)產(chǎn)制下形成的觀念看問(wèn)題，認(rèn)為人18歲以后就應(yīng)該自立，脫離家庭。其實(shí)脫離家庭的羈絆也就是脫離家庭的庇護(hù)，這不過(guò)一個(gè)硬幣的兩面。我曾經(jīng)在課堂上反問(wèn)過(guò)法學(xué)院的學(xué)生：“你們現(xiàn)在都已經(jīng)18歲了，在法律上已經(jīng)成年，難道你們上大學(xué)的學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)都是自己掙的，或者都是自己貸款自己還？”這時(shí)候他們往往默然，這是他們誠(chéng)實(shí)的表現(xiàn)。其實(shí)我們中國(guó)人人人都有“啃老”的階段，這方面誰(shuí)都不要裝，都應(yīng)該學(xué)學(xué)我課堂上那些年輕人的誠(chéng)實(shí)。問(wèn)題的關(guān)鍵不是“啃老”，而是“啃老”之后要反哺。我們那一代人，在工作之后大概可以不再“啃老”，而現(xiàn)在的年輕人，“啃老”一直要啃到結(jié)婚成家之后。尤其在高房?jī)r(jià)的催逼下，買(mǎi)房已成為“啃老”的最大一口。 
這就說(shuō)到了最近的“《婚姻法》解釋三”對(duì)于“啃老買(mǎi)房”的具體規(guī)定。“解釋三”第七條規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購(gòu)買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，視為只對(duì)自己子女一方的贈(zèng)與，該不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。由雙方父母出資購(gòu)買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動(dòng)產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外?！边@一條與“征求意見(jiàn)稿”相比有兩個(gè)改動(dòng)，第一個(gè)純粹是形式上的，就是明確婚后父母為自己一方子女購(gòu)買(mǎi)的房屋是對(duì)他或她的贈(zèng)與，屬于《婚姻法》第18條所規(guī)定的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，而非小夫妻的共同財(cái)產(chǎn)；第二點(diǎn)比較有實(shí)質(zhì)性，是說(shuō)雙方父母共同出資購(gòu)買(mǎi)的房屋屬于小夫妻的共同共有財(cái)產(chǎn)（可以按照各自父母的出資比例按份共有），但也可以約定為一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，或者約定為不按份共有的共同共有財(cái)產(chǎn)——即《婚姻法》第17條所規(guī)定的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。相信實(shí)際中這種雙方父母共同出資購(gòu)買(mǎi)的房產(chǎn)都將約定為小夫妻的共同財(cái)產(chǎn)（按份共有或者共同共有），共同出資卻約定為一方財(cái)產(chǎn)不合情理，將少之又少，成為具文。 
在這一點(diǎn)上，我們要感謝最高法院在公開(kāi)征求意見(jiàn)后的從善如流。因?yàn)椤罢髑笠庖?jiàn)稿”對(duì)于雙方父母為小夫妻共同出資購(gòu)買(mǎi)的房屋，只提供了按份共有和個(gè)人所有兩個(gè)選項(xiàng)，現(xiàn)在的定稿則給出了三個(gè)選項(xiàng)，那就是，雙方父母共同出資購(gòu)買(mǎi)的房屋，也可以成為小夫妻共同共有的家庭財(cái)產(chǎn)！這總算給愿意按照反哺模式安排自己的家庭生活的中國(guó)人留出了一點(diǎn)法律上的空間。 
在反哺模式下，承擔(dān)撫育義務(wù)的不是夫或者妻，而是夫妻這個(gè)共同體，同樣，承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)的也不是一方父母的子或者女，而仍然是那個(gè)夫妻共同體。雖然《婚姻法》只規(guī)定了“子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)?！?，但《繼承法》明確規(guī)定：“喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人?！币簿褪呛妥优幱谕恍蛄?。稍稍考察一下生活實(shí)際和常情常理，中國(guó)贍養(yǎng)老人的豈止是兒、女，誰(shuí)家的兒媳、女婿在一旁袖手旁觀？沒(méi)有兒媳、女婿在一旁協(xié)助甚至親力親為，哪一家的老人能得到悉心的照顧？ 
我曾經(jīng)剛說(shuō)過(guò)，在中國(guó)社會(huì)，農(nóng)村的老人為兒子蓋房娶媳婦，為女兒置辦嫁妝，城市的父母為兒子置辦婚房，為女兒置辦嫁妝，無(wú)非是一種家庭財(cái)產(chǎn)制下上下兩代借子女結(jié)婚之際進(jìn)行的家產(chǎn)傳遞。[ 趙曉力：“中國(guó)家庭資本主義化的號(hào)角”，《文化縱橫》，2011年第2期。]傳遞家產(chǎn)不為別的，組織一個(gè)新的撫育和贍養(yǎng)團(tuán)體是也。如果中國(guó)的法律家過(guò)于懶惰，非要用西方接力模式和個(gè)人財(cái)產(chǎn)制下的法律術(shù)語(yǔ)，將其定性為“贈(zèng)與”，也未嘗不可，但不要忘了，這里的“贈(zèng)與”一詞只有形式的意義，在反哺模式下，它的意義不可能是那種書(shū)本上的“單方法律行為”，這里的“贈(zèng)與”是要通過(guò)“反哺”還的。 
最高法院的新聞發(fā)言人在解釋第七條的立法理由時(shí)說(shuō)：“在實(shí)際生活中，父母出資為子女結(jié)婚購(gòu)房往往傾注全部積蓄，一般也不會(huì)與子女簽署書(shū)面協(xié)議，如果離婚時(shí)一概將房屋認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，勢(shì)必違背了父母為子女購(gòu)房的初衷和意愿，實(shí)際上也侵害了出資購(gòu)房父母的利益。”看來(lái)最高法院袞袞諸公也不是自外于中國(guó)社會(huì)的西方人，那么，他們?cè)趺床辉賳?wèn)一下，為什么中國(guó)的“父母出資為子女結(jié)婚購(gòu)房往往傾注全部積蓄”？，在沒(méi)有反哺的接力模式下，這無(wú)疑是非理性的自殺行為；為什么中國(guó)的父母“一般也不會(huì)與子女簽署書(shū)面協(xié)議”？在個(gè)人財(cái)產(chǎn)制下，這是沒(méi)有契約觀念的法盲表現(xiàn)。而由反哺模式的觀點(diǎn)看去，一切卻豁然開(kāi)朗。父母傾注全部積蓄，是因?yàn)樗麄儫o(wú)需為自己的養(yǎng)老積蓄，盡快建立下一代撫育和贍養(yǎng)團(tuán)體是當(dāng)務(wù)之急；不簽訂書(shū)面協(xié)議，是因?yàn)槿藗愑H情比一紙協(xié)議更可靠，幾千年來(lái)形成的天經(jīng)地義的東西比法律更長(zhǎng)久?！案改笧樽优?gòu)房的初衷和意愿”是在子女最困難的時(shí)候?yàn)樗麄兘右话蚜Γ俺鲑Y購(gòu)房父母的最大利益”是他們協(xié)助建立的這個(gè)撫育和贍養(yǎng)團(tuán)體能夠心無(wú)芥蒂，和諧美滿，所謂“夫妻同心，其利斷金”；為這個(gè)團(tuán)體制造裂痕的老人，就是為自己的老無(wú)所養(yǎng)、晚景凄涼制造條件。 
最高法院的發(fā)言人又說(shuō)：從“公開(kāi)征求意見(jiàn)反饋的情況看，作為出資人的男方父母或女方父母均表示，他們擔(dān)心因子女離婚而導(dǎo)致家庭財(cái)產(chǎn)流失。”（感謝最高法院，他們畢竟承認(rèn)了家庭財(cái)產(chǎn)的概念！可見(jiàn)家庭財(cái)產(chǎn)的制度和觀念是多么深入人心?。?yīng)該說(shuō)，有些父母有這樣的擔(dān)心是可以理解的，這往往是那些對(duì)自己的兒女、對(duì)自己兒女的婚姻的長(zhǎng)久沒(méi)有信心的父母。但是，即使是這樣的父母，如果子女離婚之后部分家產(chǎn)是隨著孫輩走，他們還會(huì)認(rèn)為這是“家庭財(cái)產(chǎn)的流失”么？有這樣狠心的爺爺奶奶、姥姥姥爺么？如果有的話，有多少？我們的法律到底是要保護(hù)人心的良善，還是要鼓勵(lì)人心的刻??？ 
對(duì)這樣的父母，法律應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)他們認(rèn)識(shí)到，把兒媳或者女婿排除在家庭財(cái)產(chǎn)共同體之外，而又要讓他們共同承擔(dān)養(yǎng)老育幼的職能，只能是緣木求魚(yú)、南轅北轍；像防賊一樣提防著兒媳和女婿，只能制造對(duì)等的涼薄和彼此的冷漠。豈不聞“家賊難防”的古訓(xùn)！人人為了家產(chǎn)打得頭破血流，這樣的家庭生活是狗血電視劇和獵奇社會(huì)新聞的常見(jiàn)題材，卻不是絕大部分老百姓生活的常態(tài)，也不應(yīng)該是立法者的出發(fā)點(diǎn)?？鬃釉缇透嬲]過(guò)：“道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格?！保ā墩撜Z(yǔ)·為政》）希望中國(guó)的立法者在以后的婚姻家庭立法中，能聽(tīng)從圣人諄諄的教誨，傾聽(tīng)老百姓真實(shí)的心聲，從目前的“道之以政”進(jìn)步到“道之以德”，這才是中國(guó)這個(gè)“有恥且格”的偉大文明應(yīng)該走的方向。  

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