反駁民生銀行利用公權(quán)制造的冤假錯案:
袁帥信用卡詐騙案二審補(bǔ)充辯護(hù)詞
此件已于 2011年2月23日 致北京市第一中級人民法院,現(xiàn)仍在審理中。
—— 2011年2月24日 注
轉(zhuǎn)帖自人民網(wǎng)2011-02-24 12:32:09
作者:辯護(hù)律師 顏丙杰 (北京君顏律師事務(wù)所)
尊敬的二審法官:
我受袁帥父親委托,北京君顏律師事務(wù)所指派,作為袁帥的辯護(hù)律師,在上次提交辯護(hù)詞的基礎(chǔ)上,補(bǔ)充辯護(hù)詞如下:
一、本案偵查立案、呈請批捕等大量材料,以及檢察院補(bǔ)充偵查要求等,均指向袁帥涉及不止一個(gè)銀行的信用卡透支,袁帥的陳述中也是說的很清楚:七張信用卡。偵查機(jī)關(guān)給檢察院的回復(fù)是其他正在落實(shí)中,到現(xiàn)在這么久了,還沒落實(shí)完?落實(shí)的結(jié)論呢?如果其他卡的透支不是惡意透支,不是犯罪,為什么單單民生銀行這張卡是犯罪?如果都是犯罪,為什么不一并起訴?難道要等袁帥坐完牢,在把哪幾張卡的罪行再判一次?通卡不同待遇,為什么?其他銀行有的民事起訴,有的還在與袁父協(xié)商中,有的面對公安機(jī)關(guān)的落實(shí)也沒有指控犯罪!為什么民生銀行的卡就是犯罪?
二、該司法解釋具有立法意義,“兩次催收后超過三個(gè)月不還的”,這個(gè)罪狀是在原來刑法196條里沒有的!按照不溯及既往的原則,民生銀行的信用卡透支時(shí),即使分期也是發(fā)生在在司法解釋之前,按照當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定,并沒有擴(kuò)大解釋,本案不應(yīng)當(dāng)適用該司法解釋,不應(yīng)按照犯罪處理,其他卡透支在司法解釋之后,反而沒事。
三、明知沒有還款能力而大量透支,該明知不是袁帥自己說自己明知沒有還款能力就認(rèn)定,事實(shí)上還了大量的款項(xiàng),而且之前還得款項(xiàng)是包括利息等銀行利潤的,如果按照犯罪計(jì)算,那么還款的六萬多元只能沖抵本金,不能支付利息,一審的計(jì)算也有誤啊!惡意透支的數(shù)額當(dāng)然要從透支時(shí)計(jì)算,而不能按照還不上的計(jì)算,因?yàn)檫@是行為犯,要從行為開始時(shí)計(jì)算數(shù)額!而行為開始時(shí)和開始后,袁帥積極還款,又怎能認(rèn)定為犯罪?
四、該司法解釋關(guān)于明知沒有還款能力而大量透支為惡意透支的規(guī)定,是傳統(tǒng)刑民不分思想的產(chǎn)物,是刑事規(guī)范隨意介入本應(yīng)由市場自行調(diào)節(jié)的市場經(jīng)濟(jì)的典型!錯把應(yīng)當(dāng)還的貸款,加上還不上就是非法占有為目的的主觀推斷,再加上至今沒有還上的事實(shí),就總結(jié)為犯罪行為。既然是民事糾紛,即使永遠(yuǎn)還不上都是民事糾紛!如果是刑事犯罪,就是在偵查立案前還上也還是刑事犯罪,不是民事糾紛!
五、民生銀行只有一次合法的催收,即 2009年9月22日 ,滿三個(gè)月的第二天,即2009年12月23日,袁帥就被抓了,當(dāng)天做了刑事案件登記表、呈請立案報(bào)告書、立案決定書、呈請破案報(bào)告書、到案經(jīng)過、報(bào)案材料、拘留證等大量文件,效率極高。但是卷宗中就是沒有另一次的合法的催收證據(jù),本案沒有經(jīng)過兩次合法催收,就按照刑事案件對待是錯誤的!因?yàn)樽詈笠淮未呤帐潜蛔サ娜齻€(gè)月前的 2009年9月22日 ,那么另一次的催收只能是這個(gè)時(shí)間之前,如果是之后就無法滿足三個(gè)月的條件了!而材料中的 2009年7月22日 的催收記錄,則到達(dá)時(shí)間離開時(shí)間是空白的,溝通對象四個(gè)欄目是空白的,更新資料、其他資料、總結(jié)及下一步建議都是空白的!特別是外訪人員是空白的,無法找人對質(zhì)!還蓋著民生銀行的紅章! 9月22日 的催收記錄上有袁帥的簽字,而這份材料上沒有!這能起到一個(gè)繳款告知函的作用嗎?經(jīng)過了解,7月22日去的人不是民生銀行的人,也沒有民生銀行的委托書,留下的電話是北京銀奧律師事務(wù)所的電話,致電該律所,律所卻說沒有那個(gè)人!沒有那個(gè)姓的律師!袁帥父親對此比較了解,他打電話落實(shí)的!但是那個(gè)人卻口口聲聲說是民生銀行的人,現(xiàn)在民生銀行根本沒有這個(gè)人!作何解釋?!本案如果沒有兩次合法催收記錄,那就是適用剛剛頒布的司法解釋都沒有適用好!
六、袁帥本人是可憐可悲的,甚至自認(rèn)犯罪,覺得自己還不上了就是犯罪,還天真地認(rèn)為其父替他還了就能出來!但是,人身自由的剝奪是嚴(yán)厲的刑事處罰,仍然要慎之又慎!犯罪構(gòu)成的主客觀相統(tǒng)一,既不能主觀歸罪,也不能客觀歸罪!袁帥說自己透支時(shí)沒有還款能力,那如何解釋透支后還了大量的款項(xiàng)?
七、辯護(hù)律師也知道,在一審定罪的情況下,二審無罪的希望很小,不僅僅是法律本身的影響,還有錯案追究、國家賠償?shù)葐栴},糾正一個(gè)錯案是很難的!袁帥已然處于一個(gè)很被動的地位,但是基于辯護(hù)律師的職責(zé)和職業(yè)道德,我仍然堅(jiān)持我所提出的辯護(hù)觀點(diǎn),請尊敬的法官參考!謝謝!
此致
北京市第一中級人民法院
辯護(hù)律師 顏丙杰 北京君顏律師事務(wù)所
2011年2月23日
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